反致

反致（はんち）についての詳しい解説

反致とは、国際私法において、渉外的な私法関係に関する準拠法を定める際の理論で、その過程で法廷地の国際私法だけでなく、外国の国際私法の規定も考慮されることを指します。国際私法は、特定の法律関係において最も密接な地の法を選ぶことで、法律関係の法的整備を目指しています。しかし、各国で国際私法の内容が統一されていないため、同じ法律関係でも、どの国を法廷地とするかで準拠法が変わることがあります。例えば、A国の国際私法ではA国法が適用されるのに対し、B国ではB国法が適用されるというケースがあるのです。このような現象は、積極的抵触と呼ばれ、一方でA国の国際私法がB国法を準拠法とし、B国の国際私法がA国法またはC国法を準拠法とする消極的抵触も存在します。反致は、この消極的抵触の問題を解決するための理論です。

反致の区分

反致は、具体的な内容に応じていくつかの区分が存在します。

1. 狭義の反致（直接反致）: 法廷地A国の国際私法ではB国法が準拠法となり、B国の国際私法でもA国法が準拠法とされる場合、B国法の国際私法を考慮してA国法を準拠法とするものです。

2. 転致（再致）: A国の国際私法でB国法が準拠法とされ、B国の国際私法では第三国C国法が準拠法となる場合、B国法に基づきC国法を準拠法とします。

3. 間接反致: A国の国際私法でB国法が準拠法、B国の国際私法でC国法が準拠法、さらにC国の国際私法によってA国法が準拠法となる場合、A国法を準拠法とすることです。

4. 二重反致: A国の国際私法でB国法が準拠法、B国の国際私法でもA国法が認められつつ、B国法に反致を認める規定がある場合にB国法を準拠法とします。

反致の歴史的背景

反致の理論が注目を集めるようになったのは、1878年のフォルゴ事件でフランスの破毀院が反致論を受け入れたことがきっかけとされています。この事件では、故人がフランスに居住していたバイエルン出身の人物で、相続問題を巡ってフランス法とバイエルン法の適用が争われました。フランス法によれば相続人が存在しないとされたものの、バイエルン法によれば相続権が主張されていました。最終的にフランスの国際私法によってバイエルン法が準拠法として認められましたが、反致が認められたことでフランス法が適用されることになったのです。

理論的根拠と批判

反致の理論的背景に関しては、さまざまな考えが提示されてきましたが、批判も多く、その多くは現在あまり支持されていません。

• - 総括指定説では、国際私法によって指定された法は法域全体をカバーし、国際私法も含まれるとしています。しかし、この見解は理論上循環に陥るという批判に直面しています。

• - 棄権説は、準拠法として定められた法が自国法を認めない場合は適用の必要はないとしますが、実際にどの法を適用すべきかが問題となります。

• - 実際的根拠に関しては、反致を認めることで国際的な判決の調和を図るとする意見がありますが、限定的な効果しか持たないとの批判があります。

日本法における反致

日本の法制度においては、法の適用に関する通則法第41条が反致に関する基本的な規定を設けています。この法に基づき、反致が成立するためには、当事者の本国法によることが必要となり、その国の法に従って日本法を適用すべきです。また、狭義の反致が認められるが、解釈によっては間接反致や二重反致も可能とされています。

日本では、他国と同様に反致が多様な形で存在し、国際的な私法の取り扱いにおいても重要な役割を果たしています。

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