明白かつ現在の危険

「明白かつ現在の危険」とは、表現の自由に対する違憲審査基準の一つで、アメリカ合衆国の憲法判例において理論化されました。この基準は、表現の自由の制約を正当化する範囲を非常に狭く限定する、厳格なものです。

沿革

この基準は、1919年のシェンク対合衆国事件で、オリバー・ウェンデル・ホームズ裁判官によって初めて定式化されました。

シェンク対合衆国事件

第一次世界大戦中、社会主義者のチャールズ・シェンクは、徴兵制度に反対するパンフレットを配布したため、防諜法違反で起訴されました。彼は、防諜法が憲法修正第1条の保障する言論の自由を侵害すると主張しましたが、連邦最高裁はこれを退けました。裁判所は、当該言論が違法行為を引き起こす「明白かつ現在の危険」を持つ場合、その表現行為は刑罰によって制約されうると判断しました。

表現の自由は民主主義社会において重要な人権であるため、連邦最高裁は当初、この原則を慎重に適用していました。しかし、1950年の朝鮮戦争勃発後、「表現の自由の濫用は国家的利益を損ねる」という意見が強まり、表現の自由に対する規制を求める声が高まりました。

ブランデンバーグ対オハイオ州事件

1969年、ブランデンバーグ対オハイオ州事件において、ブランデンバーグの基準という新たな基準が示されました。これは、「唱導が差し迫った違法行為を扇動し、または生じさせることに向けられ、かつ、そのような行為を扇動し、または生じさせる蓋然性がある場合を除き、唱導を禁止できない」というものです。

「明白かつ現在の危険」の基準

この基準は、表現内容を直接規制する場合に限定して用いられるべき、最も厳格な違憲審査基準であり、以下の3つの要件に分析できます。

1. 近い将来、実質的な害悪を引き起こす蓋然性が明白であること
2. 実質的な害悪が重大であり、時間的に切迫していること
3. 当該規制手段が害悪を避けるために必要不可欠であること

これらの要件をすべて満たす場合に限り、表現行為を規制できます。上記の1と2の要件は、「重大な害悪の発生に明白な蓋然性があり、時間的に切迫していること」とまとめることができます。

シェンク対合衆国事件の判決では、この基準は表現行為を禁止する法令を解釈・適用する際に、特定の表現行為が禁止に抵触するかどうかを判断するためのものでした。しかし、その後、法令そのものの合憲性を判断する基準としても用いられるようになりました。

日本における「明白かつ現在の危険」

アメリカの憲法判例理論の影響を強く受ける日本では、下級審判決で「明白かつ現在の危険」の基準を用いる例が見られます。

公職選挙法の戸別訪問禁止規定

公職選挙法の戸別訪問禁止規定（138条1項）の合憲性が争われた事件では、この基準が言及されました。

東京地裁判決昭和42年3月27日: 戸別訪問により買収等の「重大な害悪を生ぜしめる明白にして現在の危険があると認めうるときに限り、初めて合憲的に適用しうる」と判示しました。
妙寺簡裁判決昭和43年3月12日: 戸別訪問それ自体には「言論の自由を制限しうるために必要な危険の『明白性』の要件が欠けており」、公職選挙法138条の規定は、明白かつ現在の危険の存在しない場合も含めてすべての戸別訪問を禁止しているため、規定自体が憲法21条1項に違反すると判示しました。
最三判決昭和42年11月21日: 公職選挙法138条1項は、買収等の「害悪の生ずる明白にして現在の危険があると認められるもののみを禁止しているのではない」として、戸別訪問禁止規定に「明白かつ現在の危険」の基準の適用を否定しました。

公共施設の利用

公共施設の利用不許可処分の合憲性が争われた事件でも、「明白かつ現在の危険」の基準が考慮されています。

泉佐野市民会館事件: 「明らかな差し迫った危険の発生が具体的に予見される」として不許可処分とした事例を最高裁が適法としました（平成7年3月7日）。
上尾市福祉会館事件: 主催者が集会を平穏に行おうとしているにもかかわらず、その集会の目的や主催者の思想信条に反対する者が実力で阻止しようとして紛争を起こすおそれがあることを理由に公の施設の利用を拒むことができるのは、警察の警備等によっても混乱を防止できない特別な事情がある場合に限られるとして、不許可処分を違法と判示しました（平成8年3月15日）。

まとめ

「明白かつ現在の危険」の基準は、表現の自由を制約するための厳格な基準であり、その適用は慎重に行われるべきです。この基準は、アメリカの憲法判例から生まれましたが、日本においても、表現の自由に関する議論において重要な役割を果たしています。

参考文献

松井茂記「アメリカ憲法入門（第5版）」有斐閣、2004年
* 野中俊彦・中村睦男・高橋和之・高見勝利「憲法I（第4版）」有斐閣、2006年

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