和与

和与（わよ）とは

和与とは、古代から中世の日本で使用された法律用語です。当初は贈与を意味していましたが、時代が進むにつれて訴訟における和解の意味も持つようになりました。

和与の語源

和与の語源は、「あまなひあたふ（和い与える）」という言葉だと考えられています。これは、当事者間の合意や妥協によって、一方または相互に利益を供与するという意味です。贈与と和解はどちらもこの「和い与える」という性質を持っているため、後に両方の意味を持つようになったと考えられています。

法律用語としての和与の起源は、養老律令の名例律32条にあるとする説が有力です。ただし、解釈には二つの説があります。

平山行三氏の説: 条文中の「取与不和（合意なく奪い取る）」の反対概念として捉える。
長又高夫氏の説: 条文中の「雖和与者無罪（合意に基づく授受は無罪）」に由来するとする。

ただし、この条文は本来、違法な授受による贓物の返還義務を定めたものであり、一般的な贈与としての和与を定めたものではありませんでした。

贈与としての和与

贈与としての和与が使われるようになったのは、院政期に入ってからです。平安時代中期の明法家である惟宗允亮の著作には、「志与（こころざしあたえる）」という言葉が登場し、これは他人への好意で与えたものは返還できないという考えを示していました。この考え方は、後の和与の原則と共通しています。

土地や所職の贈与には証文が交わされましたが、後日、贈与の有無で紛争が発生することも少なくありませんでした。そのため、証文には当事者間の合意に基づいた贈与であることを明記し、返還を認めないことを強調するようになりました。

名例律の条文にある「和与」という言葉が結び付けられ、『法曹至要抄』には「和与物不悔返事（和与した物は返還できない）」と記されました。これは公家法における一種の法諺として定着しました。ただし、名例律の本来の解釈とは異なるものであり、明法家の拡大解釈によるものなのか、あるいは律令法の衰退によるものなのか、歴史学者の間でも見解が分かれています。

贈与としての和与には、大きく分けて2つの種類がありました。

1. 相続人への生前贈与: 相続と同じ効果を狙った財産の無償譲渡。
2. 第三者への贈与: 血縁関係のない者への贈与で、特に「他人和与」と呼ばれました。寺社への寄進も広義には神仏への和与とされました。

相続人への和与は、かつては返還が一切認められないのが原則でしたが、近年では子孫が不孝な行為をした場合は返還が認められるという説も出ています。一方、他人和与は返還が一切禁じられていました。この時代、所領・所職の譲与・寄進が盛んになる中で、所有権の安定化のために返還できない権利移転である「和与」の原則が用いられました。

和解としての和与

訴訟における和解としての和与は、平安時代末期には既にその例が見られます。訴訟を終結させるための条件として贈与としての和与が行われた例があり、そこから訴訟における和解そのものも和与と呼ばれるようになりました。

鎌倉幕府の成立は、訴訟解決手段としての和与の役割を強化しました。御家人は幕府から与えられた所領や所職を生活の糧としていたため、権利を巡る訴訟が頻発しました。幕府は訴訟制度を整備しましたが、訴訟の処理には限界があり、当事者の経済的負担も大きかったため、当事者間で和与による早期解決が奨励されました。

和解の和与は、訴訟の判決が出る前の段階で、第三者である中人が和与条件を調整します。訴訟当事者が合意した場合、和与状を作成し、原告は被告に対して訴訟を止めることを約束します。和与状は2通作成され、当事者がそれぞれ署判した後、訴訟機関に提出されます。訴訟機関が和与を認めた場合、和与状に担当奉行の証判が押され、裁許状・下知状が交付されることで法的拘束力を持ちます。幕府の許可を受けた和与は「下知違背之咎」によって保障され、違反者には刑罰が科せられました。和与状は、後日の訴訟でも根拠として使用されました。

荘園における地頭と領家の紛争では、和与の条件として下地中分（土地の分割）や上分（収益の分割）が行われることがあり、これは特に「和与中分」と呼ばれました。このような紛争は所務に関する契約が原因となることが多く、その結果成立した和与を「所務和与」と呼びました。

他人和与の禁止と訴訟における和与の広がり

鎌倉幕府は、贈与としての和与に制限を加え、特に他人和与を禁止しました。これは、御家人とその一族の財産を守り、幕府への奉公を確実にするためでした。また、和与に代わって一代限りの贈与である「一期分」が行われるようになりました。しかし、他人和与を完全に禁止することは、取引関係の不安定をもたらすため、法理としては認められませんでした。

幕府は、他人和与によって御家人領が散逸することを恐れ、恩給地が幕府と主従関係のない第三者に渡ることを警戒しました。そこで、1268年に他人和与を禁止しましたが、売買や譲与の名目で実質的な他人和与が行われることは後を絶ちませんでした。

元寇を契機として、鎌倉幕府は朝廷と連携し、公権力の行使を強化する必要に迫られました。訴訟の迅速化と恩給地の回復を目的として、徳政令を発布し、他人和与の規制を強化しました。しかし、商人や寺院などの第三者は、徳政令に対抗する手段を講じ、農民も一揆によって土地の回復を試みるなど、混乱が続きました。その一方で、和与に基づく訴訟の終結という法手続きは、中世社会に広く浸透していきました。

参考文献

平山行三「和与」（『社会科学大事典 19』鹿島研究所出版会、1974年）
安田元久「和与」・「和与中分」（『国史大辞典 14』吉川弘文館、1993年）
新田一郎「和与」（『歴史学事典 1 交換と消費』弘文堂、1994年）
笠松宏至「和与」（『日本史大事典 6』平凡社、1994年）
長又高夫「「和与」概念成立の歴史的意義 -『法曹至要抄』にみる法創造の一断面- 」（『法制史研究』第47号（1998年3月）、『日本中世法書の研究』汲古書院、2000年）
鈴木哲雄「和与」（『日本歴史大事典 3』小学館、2001年）
西村安博「所務和与」（『日本荘園史大辞典』吉川弘文館、2003年）

関連項目

和与状
悔返
下地中分

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